“共富金融” 背景下我国信托行业发展机遇与路径
资产证券化服务信托中
信托公司的职责及风险
张燕波
社会科学文献出版社版权所有，浙江大学图书馆下载使用中国信托行业研究报告（ ） 2023
社会科学文献出版社版权所有，浙江大学图书馆下载使用 资产证券化服务信托中信托公司的职责及风险
摘 要： 资产证券化业务具有投资银行以及资产管理双重属性， 并以
资产隔离属性为表征， 信托公司在资产证券化业务中担任特定目的载体管
理机构角色， 根据法律法规应承担的职责内容及要求， 无法完全对标 《证
券法》 中的发行人、 承销商等参与主体。 在司法裁判上需进一步厘清法律
适用、 民事责任承担以及构成要件， 特别是关于虚假陈述责任的适用依据
及情形。
关键词： 资产证券化 信托公司 银行间
ABS
年 月 日 银保监会正式对外公布 中国银保监会关于规范 2023 3 20 ， 《
信托公司信托业务分类的通知 将资产服务信托列为三大信托类别之首
》， 社会科学文献出版社版权所有，浙江大学图书馆下载使用 ，
表明在信托回归本源的大背景下 鼓励信托公司做大服务信托的导向 资
。
产证券化服务信托作为服务信托中的一类 是近年来信托公司主要突破的业务方向之一 本文主要研究信托公司在资产证券化业务中扮演的角色及定位 梳理信托公司作为特定目的载体管理机构的职责 面临的困难及挑战 厘清可能需要承担的民事责任
。
一　资产证券化业务的属性及特征
资产证券化指以基础资产未来所产生的现金流为偿付支持 通过结构化设计 进 行 信 用 增 级 在 此 基 础 上 发 行 资 产 支 持 证 券
（ Asset-backed
的过程 现阶段 信托公司参与的资产证券化业务按照
Securitie s， ABS） 。 ，
基础资产类型分为三类 按照 信贷资产证券化试点管理办法 开展
： （1） 《 》
的信贷资产证券化业务 按照 证券公司及基金管理公司子公司资产
； （2） 《 723 中国信托行业研究报告（ ） 2023
证券化业务管理规定 开展的企业资产证券化业务 即交易所 业务
》 ， ABS ；
按照 银行间债券市场企业资产证券化业务规则 以下简称银行间
（3） 《 》 （
业务规则 开展的银行间债券市场企业资产证券化业务 即银行间
ABS ） ，
业务
ABS 。
值得一提的是 年 月 中国银行间市场交易商协会发布的银行
2023 3 ，
间 业务规则首次提出 银行间债券市场企业资产证券化业务 的概
ABS “ ”
念 并引入 企业资产支持证券 以作为 资产支持票据 资产
“ ” “ ABN”、 “
支持商业票据 以及将来可能在银行间市场扩展发行的其他证券化
ABCP”
融资工具的上位概念 既重构了银行间 业务的体系 也为探讨各类资
ABS ，
产证券化业务的共同属性和统一法律适用提供了前提 因此 交易所
， ABS
业务和银行间 业务可以统称为企业 业务 企业 是国内
ABS ABS 。 ABS ABS
的主力品种 本文将以企业 为主 展开具体讨论
ABS ， 。
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（一）投资银行及资产管理双重属性
资产证券化产品并非典型意义上的证券 年 证券法 修订时首
2019 《 》
次将资产支持证券纳入 证券法 的监管范畴 但又未将资产支持证券归
《 》 ，
入现有证券种类 而是以参照适用的方式规制 规定 资产支持证券 资
， “ 、
产管理产品发行 交易的管理办法 由国务院依照本法的原则规定 资
、 ， ”。
产证券化产品是一种以基础资产信用为支持的信托受益权或专项计划份
额 可以理解为一种独立的证券类型 因此不同于传统证券保荐与承销
①。
模式 资产证券化业务是属于投资银行业务还是资产管理业务一直存在争议
②
全国法院金融审判工作会议纪要 征求意见稿 第 条规定 新证券法第二条将
① 《 （ ） 》 76 ： “
资产支持证券规定为独立的证券类型 区别于股票 债券 基金份额等常见的证券
、 、 。”
参见郭峰等 中华人民共和国证券法制度精义与条文评注 中国法制出版社 第
② 《 》， ， 2020，
页 41 。 823 资产证券化服务信托中信托公司的职责及风险
投资银行业务与资产管理业务的主要区别在于 投资银行业务是基于
：
融资端的中介业务 通过尽职调查 核查信息披露等手段对融资发挥保荐增信作用 投资银行业务主要受 证券法 约束 在全面注册制背景下
①； 《 》 ， ，
投资银行业务尤其强调 看门人 等角色的中介机构责任 严厉打击证券
“ ” ，
虚假陈述违法行为 资产管理业务是受托管理人对委托人的委托财产进行管理 并实现财产的保值增值的业务 因此强调产品募投管退过程中受托
，
人履行信义义务的规范性 资产管理业务涉及受托法律关系 主要受 信
， 《
托法 约束 调整投资者和受托人的信托关系
》 ， 。
年 证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定 2014 ， 《 》
要求 开展资产证券化业务的证券公司须具备客户资产管理业务资格
“ ”。
年 月 日 证券公司投资银行类业务内部控制指引 正式实施 2018 7 1 ， 《 》 ，
将资产证券化业务表述为 具有投资银行特性的业务 从现行法律规定
“ ”。
看 资产证券化业务兼具投资银行与资产管理属性 具体到资产证券化业
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务开展过程 在证券发行设立阶段需确定融资方 对融资方以及基础资产
，
进行尽职调查 此时具备投资银行业务属性 在证券设立后需进行募投管
；
退等存续期管理 此时兼具资产管理属性 因而 根据资产证券化不同阶
。 ，
段体现出的不同属性 应分别把握 证券法 与 信托法 的不同适用场
《 》 《 》
景 以及信托公司承担的职责和民事责任
。
（二）资产隔离属性
资产证券化是一种具有资产及风险隔离属性的融资工具 将缺乏流动性但具有未来现金流的资产打包 建立资产池 并将其转变成可以在金融
、 ，
市场上销售和流通的证券 因此 为实现真实出售和破产隔离 发起机构
， ，
不能直接作为发行人 必须嫁接特定目的载体 这产生了落实特定
（SPV），
资产证券化管理人的民事责任及风险防范研究 中证网
① 《 》， ， https： / / www. cs. com. cn / zt / 202201291 / top100 / 202205 / t20220506_ 6266938. html。 923