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2018年厚大基础先修班理论法-陈景辉讲义

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更新时间:2019/8/10(发布于上海)
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文本描述
2018赛季厚大理论法先修-陈景辉篇厚大法考2.试题特点:政治考量多于法律判断
3.复习策略:
A时间上:突破阶段的任务
B准备方式:不做知识上的准备、只做考试性的准备/不以记忆为主(有选择的
记忆)、而是掌握出题套路
(二)法理学
1.知识体系:四章制结构
法的本体:法的定义+法的价值+法的要素+法律渊源+法律体系+法律效力+
法律关系+法律责任
法的运行:立法+法律实施+法适用的一般原理+法律推理+法律解释
法的演进:法的起源+法的发展+法律传统+法制现代化+法治国家
法与社会:社会+经济+科学技术+政策+道德+人权
[下划线部分即为重点知识]
2.知识特点:抽象难懂+没有实在法体系对应、很多内容属于新知识+培养法感
3.复习策略:
A记忆基础上的运用:不直接考察基本概念、而是以案例的形式考察运用[背诵
无法解决该问题]
B有重点的理论学习
C做题
(三)宪法学
1.知识体系
A宪法的一般理论:概念+宪政+分类+历史+原则+作用+规范
B宪法的法律体系:
a国家基本制度:国体+经济制度+政权结构+国家结构+行政区划(民族自治
+特别行政区)+选举制度+基层自治
b基本权利:国籍+基本权利+基本义务
c国家机构:
中央国家机构:人大[代表]+国务院+军委+法院+检察院[+监察委?]
地方国家机构:人大+政府+法院+检察院[+监察委?]
d宪法的实施与保障:修改+解释+监督+保障
[下划线部分即为重点知识]
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2018赛季厚大理论法先修-陈景辉篇厚大法考2.知识特点:知识细碎+与实践距离较远
3.复习策略:
A掌握宪法的一般属性[基本权利+国家权力]
B注重体系的法条记忆
C注重新增知识点和新增条文
D做题
(四)法律史
1.知识结构:中国法律史+外国法律史
2.考察要点:中国法律史的凸出特点+外国法律史对中国有意义的部分
3.复习策略:最后阶段的任务+新增知识点[大纲修改部分]
(五)职业伦理
1.知识结构:司法制度+法官+检察官+律师+法律援助+公证
2.知识特点:不同职业所要遵循的基本价值是理解的起点
A法官:司法公信力——司法公正
B律师:保护被委托人的利益
C法律援助:无偿——援助条件不可能很苛刻
D公证:负担公共职责的单位[类似法官、而不是律师,但比法官的要求低]
3.复习策略:
A注重法官法的修改
B结合基本价值的法条记忆
C关注社会热点问题
D不宜复习太早
四、法理学难点点睛
第二章第三节法适用的一般原理
一、法适用的目标
(一)目标:合理的法律决定
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2018赛季厚大理论法先修-陈景辉篇厚大法考(二)“合理”的判断标准:
1.可预测性
(1)这是形式法治的要求
(2)实现途径:应该尽量避免武断和恣意,将法律决定建立在既存的一般性的
法律规范的基础上,并按照一定的方法适用法律规范,
2.正当性
(1)这是实质法治的要求
(2)正当性是指按照实质价值或某些道德考量,法律决定是正当的或正确的
(3)法律人保障正当性的特殊要求:通过运用特定法律人共同体所普遍承认的
法学方法保证其法律决定与实质价值或道德的一致性
(三)可预测性与正当性之间的冲突
1.冲突的实质:法律决定的可预测性的程度越高,人们有效地安排和计划自己
的生活的可能性越大。法律决定的正当性程度越高,人们安排和计划自己满意的
生活的可能性越大
2.一般解决方法:法律决定的可预测性具有通常的优先性
(四)拉德布鲁赫公式:最通常用来解决可预测性与正当性之间冲突的公式
1、法的安定性原则高于合正义性;
2、当法律违反正义的程度已经达到无法忍受的状态,该法律就不再是法律,而
不过是权力的运作而已;
3、如果立法者在立法时有意否定正义的核心原则——平等原则时,即符合第二
项标准
二、法适用的步骤
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2018赛季厚大理论法先修-陈景辉篇厚大法考(一)形式过程:司法三段论
1.法律适用的经验步骤:
首先要查明和确认案件事实,作为小前提;其次要选择和确定与上述案件事实相
符合的法律规范,作为大前提;最后以整个法律体系的目的为标准,从两个前提
中推导出法律决定或法律裁决
2.法律适用的逻辑步骤:
司法三段论大前提:法律规范
小前提:法律事实
结论:案件裁判
(二)实质过程
1.实质过程的基本属性:
这三个步骤“绝不是各自独立且严格区分的单个行为。它们之间界限模糊并且可
以相互转换
2.实质过程的要素
(1)法律事实的获得:法律人在查明和确认案件事实的过程就不是一个纯粹的
事实归结过程,而是一个在法律规范与事实之间的循环过程,即目光在事实与规
范之间来回穿梭
(2)法律规范的选择:当法律人在选择法律规范时,他必须以该国的整个法律
体系为基础。他不仅要理解和掌握法律的字面含义,他还要了解和掌握法律背后
的意义
(3)判决得出过程中的说理:当法律人有了法律事实和法律规范之后,还必须
要说明或论证这个具体的案件为什么要适用这个法律规范所规定的法律后果或
者说从该法律规范中推导出的法律决定或裁决为什么是合适的
三、内部证成与外部证成的区分
(一)证成的含义:
1.证成:就是给一个决定提供充足理由的活动或过程
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